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案例
   周某2004年進(jìn)入某機(jī)械制造公司從事鉗工工作，但公司一直未給其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，也未簽訂勞動(dòng)合同。2008年1月1日，公司與周某簽訂了3年期的勞動(dòng)合同。2010年12月31日勞動(dòng)合同到期后，公司又與其簽訂了5年期的勞動(dòng)合同。自2008年1月1日起，公司為周某繳納了各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。在工作期間，周某未向公司主張2008年1月1日以前的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)問題。2012年11月，周某以公司沒有為他繳納2004年至2007年的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)為由，向公司郵寄解除勞動(dòng)合同通知書，要求與公司解除勞動(dòng)合同，并要求公司支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。公司經(jīng)調(diào)查，確認(rèn)周某已經(jīng)跳槽至另一家公司工作，故認(rèn)為周某系自己辭職，且未提前30日通知單位，主張解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金于法無據(jù)。雙方未能協(xié)商解決。201 3年1月，周某向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求公司支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。仲裁委經(jīng)審理，認(rèn)為周某的要求不符合《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，不能以《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以前用人單位未依法繳納社保費(fèi)等違法行為主張解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，裁決駁回了周某的請(qǐng)求。周某不服，提起訴訟后，法院一審判決亦駁回了周某的請(qǐng)求。
評(píng)析
   《勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定，用人單位“未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的”勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同。第四十六條規(guī)定，“勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的”，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在本案中，機(jī)械公司確實(shí)未依法為周某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，而且違法時(shí)間較長(zhǎng)，從表面上看，其主張似乎成立。但是周某忽視了《勞動(dòng)合同法》第九十七條第三款的規(guī)定，即“本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模��?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計(jì)算；本法施行前按照當(dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模�按照�?dāng)時(shí)有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”。換言之，如果在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以前無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模�在《勞�?dòng)合同法》實(shí)施以后，也不能根據(jù)以前的事實(shí)適用《勞動(dòng)合同法》的補(bǔ)償規(guī)定。不溯及既往是法律適用的一項(xiàng)基本原則。《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞動(dòng)者的傾斜保護(hù)比較明顯，尤其是對(duì)勞動(dòng)者的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方面，相較于過去有許多新的規(guī)定，周某所主張的就是新增的一種類型。如果將《勞動(dòng)合同法》這一規(guī)定適用于用人單位過去的違法事實(shí)，鑒于過去用人單位仳類違法行為較多，將意味著用人單位要承擔(dān)以前無需承擔(dān)、也根本想不到需要承擔(dān)的責(zé)任，這不符合法治原則。因此《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定只能適用于用人單位之后的違法行為。
    這對(duì)于維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定也是必要的。否則勞動(dòng)者隨時(shí)可以用人單位2008年1月1日之前的違法行為提出解除勞動(dòng)合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，社會(huì)秩序無法保持穩(wěn)定的預(yù)期，也不利于培育勞動(dòng)者的誠(chéng)信觀念。
    進(jìn)一步來說，這一情形不僅僅局限于用人單位2008年之前的違法行為，在2008年之后依然存在。例如，用人單位未給勞動(dòng)者依法繳納2008年的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，5年乃至10年以后勞動(dòng)者還可以依據(jù)用人單位的這一違法行為向其主張解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償嗎？《勞動(dòng)合同法》對(duì)此未作明確規(guī)定。從理論上來說，如果答案是肯定的，那么對(duì)用人單位并不公平，也不利于社會(huì)穩(wěn)定。隨著《勞動(dòng)合同法》及相關(guān)法律對(duì)勞動(dòng)者保護(hù)力度的增強(qiáng)以及勞動(dòng)者法律意識(shí)的提高，這個(gè)問題會(huì)越來越常見，需要作出明確的法律規(guī)定。
作者單位：江蘇省淮安市清河區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)