為懲治惡意欠薪，刑法修正案（八）增設(shè)了一個新的罪名，即將“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的”規(guī)定為拒不支付勞動報酬罪。筆者認為，司法機關(guān)在辦理拒不支付勞動報酬案件時，應(yīng)注意以下幾個問題:
準(zhǔn)確把握勞動關(guān)系問題。勞動報酬是基于勞動合同產(chǎn)生勞動關(guān)系，勞動者接受用工主體管理，按照用工主體的要求和安排進行工作，付出勞動從而應(yīng)當(dāng)獲得的報酬。筆者認為，認定雙方之間是否存在勞動關(guān)系可結(jié)合下列情形綜合考慮：（1）勞動者實際是否接受用人單位的管理、指揮與監(jiān)督；（2）用人單位是否定期向勞動者發(fā)放工資，勞動者能否提供用人單位支付工資的記錄；（3）勞動者在用人單位從事的勞動是否與其他勞動者存在分工合作；（4）勞動者是否有權(quán)將工作分包給他人完成或由他人代替完成；（5）勞動工具、原材料是否由用人單位提供；（6）勞動者是否在用人單位指定的工作時間、場所工作；（7）勞動者提供的勞務(wù)是繼續(xù)性的還是一次性的；（8）勞動者的工作性質(zhì)是日常的，還是臨時的。
關(guān)于政府有關(guān)部門責(zé)令支付問題。認定拒不支付勞動報酬罪的前提條件，就是要有經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的情形。這里的政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)是指人力資源社會保障部門等政府部門。對政府有關(guān)部門責(zé)令支付進行審查，一看有關(guān)部門是否有責(zé)令支付，或者犯罪嫌疑人是否知道有關(guān)部門的責(zé)令支付。如果有關(guān)部門沒有責(zé)令支付，或者犯罪嫌疑人不知道有關(guān)部門責(zé)令支付，則失去認定拒不支付勞動報酬罪的前提，但犯罪嫌疑人避而不見或者逃匿導(dǎo)致無法通知的除外。二看責(zé)令支付的對象是否正確。如果責(zé)令支付的對象不正確，就不構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。三從拒不支付勞動報酬的數(shù)額和情節(jié)看，是否達到刑事追訴標(biāo)準(zhǔn)。
審查明確用工主體問題。根據(jù)法律規(guī)定，只有用工主體拒不支付勞動報酬時，才有可能構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。在辦理拒不支付勞動報酬刑事案件中，首先，要審查明確用工主體。雖然用工主體是否具有用工資格不是區(qū)分罪與非罪的必備條件，但對不具有用工資格的單位和個人違法用工，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍拒不支付勞動報酬，數(shù)額較大的，也可構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。其次，要審查用工主體主觀故意。行為人主觀上是否具有拒不支付勞動報酬的目的，是定罪的關(guān)鍵。如果行為人不承認其具有主觀故意，應(yīng)結(jié)合其供述、證人證言以及行為人的具體表現(xiàn)來確定。另外，還可根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋規(guī)定來判斷行為人的行為是否屬于“以轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬”的情形。
層層轉(zhuǎn)包中的刑事責(zé)任承擔(dān)問題。借用資質(zhì)的單位發(fā)生拒不支付勞動報酬的，出借資質(zhì)單位是否應(yīng)承擔(dān)支付勞動報酬的義務(wù)是實踐難點。筆者認為，在施工過程中，借用資質(zhì)的施工單位或者個人發(fā)生拒不支付勞動報酬情形的，在有關(guān)部門責(zé)令支付后，行為人下落不明或者仍然拒不支付的，施工單位或者個人構(gòu)成拒不支付勞動報酬罪。在此情況下，有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令出借資質(zhì)的單位支付，由出借資質(zhì)單位承擔(dān)墊付勞動報酬的義務(wù)，但不能減免行為人拒不支付勞動報酬的刑事責(zé)任。需要注意的是，墊付工資的主體不應(yīng)成為該罪的主體。
（河北省石家莊市鹿泉區(qū)人民檢察院 ）
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