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【基本案情】

    原告旬邑縣健強建材廠。

    被告咸陽市人力資源和社會保障局。

    第三人曹某某。

    原告旬邑縣健強建材廠訴被告咸陽市人力資源和社會保障局、第三人曹某某工傷認(rèn)定糾紛一案，本院經(jīng)審理后查明：第三人曹某某于2014年9月經(jīng)人介紹到原告處工作。2014年10月10日上午，挖掘機在挖土過程中不慎將第三人曹某某居住的廠區(qū)宿舍石棉瓦房頂塌壞部分，將近中午下班時，曹某某遂上房頂進(jìn)行修理更換，不慎從房頂摔下，期間有工友鄒某某曾進(jìn)行過勸阻。事故發(fā)生后曹某某經(jīng)在旬邑縣醫(yī)院住院治療，被診斷為：胸12椎體壓縮性骨折并椎管狹窄。

2015年8月12日，旬邑縣勞動人事爭議仲裁委員會作出了旬勞人仲案字（2015）第27號裁決書，確認(rèn)雙方之間存在事實勞動關(guān)系。2015年9月1日，曹某某向被告提出工傷認(rèn)定申請，2016年1月28日，被告市人社局作出咸人社工傷認(rèn)字（2016）060號工傷認(rèn)定決定書。庭審中，原告認(rèn)為被告并沒有向其送達(dá)所做出的工傷認(rèn)定決定書，其是在勞動仲裁開庭時才得知該決定書。被告辯稱其實經(jīng)過下級人社局已經(jīng)向原告進(jìn)行送達(dá)。但是原告認(rèn)為被告不能提供其已經(jīng)向原告書面送達(dá)工傷事故認(rèn)定書的證據(jù)，認(rèn)為其送達(dá)程序存在瑕疵，屬程序違法，應(yīng)予以撤銷。

【審理裁判】

   依據(jù)《工傷保險條例》第十四條（一）項、第二十條第一款、《中華人民共和國行政訴訟法》第四十六條第一款、第七十四條、《中華人民共和國行政復(fù)議法實施條例》第十五條第二款的規(guī)定，判決如下：

   確認(rèn)被告咸陽市人力資源和社會保障局作出的咸人社工傷認(rèn)字（2016）060號《工傷認(rèn)定決定書》的行政行為違法。

【爭議焦點】

   本案的爭議焦點是：被告作出工傷認(rèn)定決定書后的送達(dá)程序是否違法，是否應(yīng)予以撤銷。

【案件評析】

   關(guān)于被告作出工傷認(rèn)定決定書后的送達(dá)程序是否違法的問題，工傷認(rèn)定程序是勞動保障行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定時，表現(xiàn)出的時間和空間的形式。《工傷保險條例》第二十條規(guī)定：“社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認(rèn)定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認(rèn)定的決定，并書面通知申請工傷認(rèn)定的職工或者其近親屬和該職工所在單位。”該法律明確規(guī)定了做出工傷認(rèn)定的期限以及送達(dá)等程序，屬于法律強制性規(guī)定，即法定程序。

在本案中，被告并沒有依法向原告送達(dá)所作出的工傷認(rèn)定決定書，即使被告抗辯所說其已經(jīng)委托下級人社局進(jìn)行了送達(dá)，但是并沒有任何證據(jù)可以證明，其行為也是不合法的。根據(jù)《工傷認(rèn)定辦法》第二十二條之規(guī)定：“社會保險行政部門應(yīng)當(dāng)自工傷認(rèn)定決定作出之日起20日內(nèi)，將《工傷認(rèn)定決定書》或者《不予認(rèn)定工傷決定書》送達(dá)受傷職工（或者其近親屬）和用人單位，并抄送社會保險經(jīng)辦機構(gòu)。《工傷認(rèn)定決定書》和《不予認(rèn)定工傷決定書》的送達(dá)參照民事法律有關(guān)送達(dá)的規(guī)定執(zhí)行。”被告可通過直接送達(dá)、郵寄送達(dá)等多種方式進(jìn)行送達(dá)，在防止出現(xiàn)程序違法的現(xiàn)象發(fā)生的同時也能夠保證當(dāng)事人的合法權(quán)益。

   關(guān)于違反法定程序作出的具體行政行為是否應(yīng)該予以撤銷的問題，目前在學(xué)術(shù)界以及具體的實踐中存在不同的觀點，第一種觀點認(rèn)為：只要行為行為做出的程序違法，不論實體處理是否合法，均應(yīng)該判決予以撤銷。第二種觀點認(rèn)為：只要實體處理合法，即使程序上違法，但是只要沒有侵害行政相對人的實體權(quán)利，應(yīng)該予以維持，但是應(yīng)該在判決中對該行為的程序違法予以指出。

   筆者認(rèn)為，行政程序違法司法審查應(yīng)該以公正和效率為標(biāo)準(zhǔn)。以上兩種觀點均具有片面性，不能一概的認(rèn)為只要程序違法就予以撤銷或者即使程序違法但是不影響實體權(quán)利就不撤銷，應(yīng)當(dāng)分析程序違法的嚴(yán)重程度，以及是否損害行政相對人的合法權(quán)益等相關(guān)因素。

   在本案中，被告不能提供其已經(jīng)向原告書面送達(dá)工傷事故認(rèn)定書的證據(jù)，其送達(dá)程序存在瑕疵，屬程序違法，而依據(jù)《行政復(fù)議法實施條例》第十五條第二款之規(guī)定，應(yīng)視為原告不知道該具體行政行為。后原告于2016年8月11日在其與第三人的勞動仲裁糾紛一案中收到該工傷認(rèn)定書、知悉該行政行為內(nèi)容后，已經(jīng)依照《行政訴訟法》第四十六條第一款規(guī)定的起訴期限訴訟本院，對該工傷認(rèn)定行政行為進(jìn)行司法審查，原告并不因被告未依法送達(dá)工傷認(rèn)定決定書而失去救濟的權(quán)利，被告程序瑕疵已經(jīng)通過原告行使訴權(quán)得到救濟。所以被告行政行為程序違法，但對原告的權(quán)利并不能產(chǎn)生實際上的影響，因此筆者認(rèn)為不應(yīng)予以撤銷。

【案件索引】  (2016)陜0402行初83號

作者：咸陽市秦都區(qū)人民法院/黃寧