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【基本案情】

四川一家藥業(yè)公司與員工建立勞動關(guān)系后，未以本公司名義為員工參加社會保險(xiǎn)，卻由另外一家公司代為員工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。后來員工以公司未依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)為由，申請仲裁要求解除勞動合同，并要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

仲裁委認(rèn)為公司未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，裁決公司向勞動者支付被迫解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，并且一裁終局。

公司不服，向中級人民法院申請撤銷裁決。

中院經(jīng)審查認(rèn)為，此類代繳社保的行為由于轉(zhuǎn)移帳戶，改變繳費(fèi)主體，違反了《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第四條“用人單位和個(gè)人依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”和第十條“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)”的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為公司未依法繳納社會保險(xiǎn)，最終法院認(rèn)定仲裁裁決公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償正確，駁回了公司撤銷裁決的申請。

以下是法院裁定書節(jié)選，供實(shí)務(wù)中參考。

四川省德陽市中級人民法院

民 事 裁 定 書

(2017)川06民特121號

申請人：綿竹市政×老百姓大藥房連鎖有限公司。

法定代表人：彭××，總經(jīng)理。

被申請人：吉×娟，女，漢族，生于1979年8月17日，住四川省綿竹市。

申請人綿竹市政×老百姓大藥房連鎖有限公司（以下簡稱“政×公司”）與被申請人吉×娟申請撤銷勞動爭議仲裁裁決一案，本院于2017年12月11日立案后進(jìn)行了審查。現(xiàn)已審查終結(jié)。

......

一、關(guān)于吉×娟的仲裁請求應(yīng)否支持

本案中，吉×娟以政×公司未依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)為由，請求仲裁裁決解除勞動合同，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第三項(xiàng)、第四十六條第一項(xiàng)規(guī)定：用人單位未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動者可以解除勞動合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

根據(jù)仲裁裁決查明的事實(shí)，2015年5月，吉×娟與政×公司建立勞動關(guān)系，政×公司為用人單位，而吉×娟的社會保險(xiǎn)卻由大西藥店辦理，雖然大西藥店的經(jīng)營者與政×公司的法定代表人為同一人，但二者畢竟屬于不同的用人單位。此類代繳社保的行為由于轉(zhuǎn)移帳戶，改變繳費(fèi)主體，違反了《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第四條“用人單位和個(gè)人依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”和第十條“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)”的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為政×公司未依法為吉×娟繳納社會保險(xiǎn)，故吉×娟可以解除勞動合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，其月工資為2700元，工作起始時(shí)間為2015年5月起至2017年5月24日止，其工作年限為兩年，應(yīng)支付2個(gè)月的工資，故其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)為5400元（2700元×2月）。仲裁裁決政×公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償5400元正確。

......依照《中華人民共和國勞動爭議仲裁調(diào)解法》第四十七條第一項(xiàng)的規(guī)定，裁定如下：

駁回申請人綿竹市政×老百姓大藥房連鎖有限公司的申請。

申請費(fèi)400元，由申請人綿竹市政×老百姓大藥房連鎖有限公司負(fù)擔(dān)。

審判長： 王　×

審判員： 周　×

審判員： 張?zhí)臁?

二Ｏ一七年十二月二十二日

書記員： 張　×

【風(fēng)險(xiǎn)提示】

實(shí)務(wù)中很多公司基于各種原因，可能未以本公司名義為員工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，而是委托第三方公司以第三方公司名義為員工繳納社保，從現(xiàn)行法律規(guī)定分析，這種代繳社保行為存在較大風(fēng)險(xiǎn)。

《勞動合同法》第三十八條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（三）未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的；第四十六條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；代繳社保行為可能視為未依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，勞動者如果以此為由解除勞動合同，用人單位存在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆�律風(fēng)險(xiǎn)。

以其它公司名義繳納社保算不算“未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”？

依據(jù)《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》第四條“用人單位和個(gè)人依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”和第十條“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)”的規(guī)定，以第三方公司名義繳納社保顯然不符合法律規(guī)定，導(dǎo)致勞動關(guān)系和社會保險(xiǎn)關(guān)系分離。

司法實(shí)踐中，已經(jīng)有裁判機(jī)關(guān)明確規(guī)定這種繳納社保行為違法。《廣州市勞動人事爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院民事審判庭關(guān)于勞動爭議案件座談會的意見綜述》第12條做出如下裁判意見：

12.用人單位與勞動者簽訂勞動合同并建立勞動關(guān)系，但委托其他單位以其他單位的名義代勞動者繳納社會保險(xiǎn)，是否合法？若勞動者以用人單位未依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)為由主張解除勞動合同。用人單位是否需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?

不合法。用人單位違反了《社會保險(xiǎn)法》第四條“用人單位和個(gè)人依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)”和第十條“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)’的規(guī)定。若勞動者據(jù)此主張被迫解除勞動合同的，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。