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單位找第三方人力資源公司為勞動者“代繳社保”，虛構勞務派遣關系。發(fā)生工傷事故及勞動糾紛后，單位說勞動者是第三方的員工，其不承擔責任；第三方說其與勞動者沒有事實勞動關系，不應承擔因勞動關系產(chǎn)生的相關責任，其只需依據(jù)《委托合同》辦理勞動者工傷保險待遇的申報工作。

案情簡介

近期，筆者審理了一起涉及工傷保險待遇、經(jīng)濟補償、二倍工資的勞動仲裁案件：

一員工在甲酒店任客服經(jīng)理一職，未簽訂勞動合同，實際月工資標準為8000元。

甲酒店與乙人力資源公司在此前簽訂了《人力資源委托合同》，約定由乙人力資源公司代繳甲酒店員工的社保。該員工入職后便由乙人力資源公司按最低檔（60%）繳納社保。

2019年某日，該員工在下班途中遭遇交通事故，后乙人力資源公司以其為主體，虛構了勞務派遣合同、勞動合同并申請了工傷認定，市人社局也作出了工傷認定決定書，并由勞動能力鑒定委員會鑒定為傷殘九級。

因員工認為其應獲得經(jīng)濟補償金、二倍工資，且工傷保險待遇中的“三金”計算基數(shù)與他本身的工資水平不一致，故與甲酒店及乙人力資源公司工傷協(xié)商無果，其遂以勞動合同法38條與二公司解除了勞動合同，并申請了勞動仲裁，要求二公司連帶承擔工傷保險待遇、經(jīng)濟補償、二倍工資。

處理結果

甲酒店與該員工存在事實勞動關系，承擔工傷保險待遇（按本人工資標準計算）、經(jīng)濟補償、二倍工資。

評析

爭議焦點：工傷認定中已經(jīng)確定了勞動關系，在勞動仲裁中還能做相反的認定嗎？

實踐中，有一種觀點認為：最高人民法院在《關于勞動行政部門在工傷認定程序中是否具有勞動關系權請求答復》（［2009］行他字第12號）明確：“根據(jù)《勞動法》第九條和《工傷保險條例》第五條、第十八條的規(guī)定，勞動行政部門在工傷認定程序中，具有認定受到傷害的職工與企業(yè)之間是否存在勞動關系的職權。”工傷認定作為一種行政確認行為，具有公定力和拘束力，即一經(jīng)成立，就具有被推定為合法而要求所有機關、組織或個人予以尊重及遵守、服從的法律效力，除非經(jīng)法定程序予以撤銷。

根據(jù)該觀點，本案中，乙人力資源公司以用人單位的身份向人社局申請工傷認定，且并沒有對該工傷認定決定書提起行政復議或行政訴訟，撤銷該工傷認定決定書，所以本案該工傷認定書具有公定力和拘束力。

另一種觀點認為：原勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）第一條的規(guī)定，判斷原、被告之間是否存在勞動關系，應從勞動關系所具備的實質(zhì)要件進行分析，即用人單位和勞動者是否符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格，勞動者是否實際接受用人單位的管理、指揮或者監(jiān)督，用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章是否適用于勞動者，勞動者提供的勞動是否是用人單位業(yè)務的組成部分等因素綜合認定。

根據(jù)該觀點，本案中，根據(jù)該員工提交的工牌、考勤記錄、工資條、銀行流水、規(guī)章制度、績效考核記錄等等證據(jù)，完全可以證實該員工與甲酒店存在事實勞動關系。而根據(jù)甲酒店與乙人力資源公司簽訂的《人力資源委托合同》，乙人力資源公司與該員工并非勞動合同關系，其僅受甲酒店委托，為甲酒店的員工代繳社會保險。

筆者持第二種觀點，即在工傷保險待遇、勞動爭議案件中認定雙方是否存在勞動關系，應當依據(jù)《關于確立勞動關系有關事項的通知》的規(guī)定。即使人社局已經(jīng)作出了工傷認定書，那也只能是認定勞動關系的證據(jù)之一，而且是待證證據(jù)，如果有其他證據(jù)可以推翻該證據(jù)，便不能僅依據(jù)工傷認定書認定勞動關系。而且，如果一旦認定乙人力資源公司與該員工存在事實勞動關系，那么乙人力資源公司就可能需承擔工傷責任、未訂立書面勞動合同二倍工資、經(jīng)濟補償?shù)龋�這對乙公司也是不公平的。而且，如果認定甲酒店與該員工存在事實勞動關系，也有利于規(guī)范人力資源市場諸多“假外包、假派遣、虛構勞動關系”的亂象。

筆者在淘寶、微信等平臺搜索“代繳社保”，會出現(xiàn)數(shù)百條廣告，其中不乏一些規(guī)模較大的人力資源公司。但這也說明一個現(xiàn)象，即“代繳社保”是目前人力資源市場一個非常常見的業(yè)務類型，筆者也接觸過不少僅以此項目作為唯一業(yè)務的公司，也就是專業(yè)社保代繳公司。

常有業(yè)內(nèi)人士與筆者討論“社保代繳”業(yè)務的可行性，有人的觀點是，法律又沒說不允許，那么“存在即合理”。筆者認為，其合法性是很難站住腳的，《社會保險法》已經(jīng)規(guī)定，繳納社保及享受社保待遇的前提是，勞動者在具有勞動關系的用人單位就職，而沒有勞動關系的、非全日制用工的，法律也規(guī)定了可以參加參保靈活就業(yè)、城鄉(xiāng)居民養(yǎng)老保險等，另外，目前“社保入稅”已經(jīng)實施，司法裁判的觀點也會隨之逐漸改變，屆時“社保代繳”業(yè)務的空間更小。

最后，筆者就借用李成儒老師的話結束本文。“存在即合理是一個假命題，原話是：存在是有原因的！”