關于企業(yè)下落不明，歇業(yè)，撤消，被吊銷營業(yè)執(zhí)照，注銷后訴訟主體及民事責任承擔責任若干問題的處理意見

（2001年10月9日，北京市高級人民法院審判委員會第二十二次會議通過）

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國公司法》的有關規(guī)定，以及最高人民法院有關司法解釋，現(xiàn)就審判實踐中企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體資格認定、清算主體及民事責任承擔等適用法律問題，提出以下處理意見：

一、企業(yè)下落不明的訴訟問題
　　1、訴訟中，企業(yè)（被告）的法人執(zhí)照雖未注銷，但法院在原告提供的企業(yè)主要營業(yè)地、主要辦事機構所在地、法人登記注冊地均不能查明其下落的，應告知原告繼續(xù)提供被告的地址；不能提供或提供的地址仍查無下落的，視為起訴不符合《民事訴訟法》第一百零八條第（二）項之規(guī)定，可裁定駁回起訴。企業(yè)有共同責任人（共同被告）的，且該共同責任人并非下落不明、并能夠應訴的案件，應對下落不明的被告公告送達。
　　2、企業(yè)在訴訟中雖不應訴、出庭，但在上述的主要營業(yè)地、主要辦事機構所在地、法人登記注冊地有財產(chǎn)、人員的，應采用公告或留置送達方式送達。

二、企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題
　　3、企業(yè)歇業(yè)是指企業(yè)停止經(jīng)營活動且不再繼續(xù)。企業(yè)歇業(yè)是企業(yè)終止的一種情形。實踐中，歇業(yè)一般分為兩種：一是企業(yè)自行申請歇業(yè)；二是企業(yè)領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后滿六個月尚未開展經(jīng)營活動或者停止經(jīng)營活動滿一年的，視同歇業(yè)。企業(yè)停業(yè)整頓，不存在終止情形的，不屬于歇業(yè)范疇。
　　4、訴訟中，法院依據(jù)原告提供的證據(jù)，認為能夠證明企業(yè)（被告）停止經(jīng)營活動已滿一年，且不屬于停業(yè)整頓的，可認定企業(yè)處于歇業(yè)狀態(tài)。
　　企業(yè)已無財產(chǎn)和人員，但能查明企業(yè)公章、執(zhí)照等由其上級主管單位掌握的，雖無本意見第3條規(guī)定的情形，仍應按歇業(yè)處理。
　　已歇業(yè)企業(yè)的年檢行為，不影響法院對企業(yè)歇業(yè)狀態(tài)的認定。
　　5、企業(yè)歇業(yè)后應依法進行清算。但在注銷登記前，其法人資格仍然存續(xù)。
　　6、企業(yè)歇業(yè)后，已成立清算組負責清理債權債務的，清算組延續(xù)歇業(yè)企業(yè)的法人資格，為訴訟主體，債權人起訴歇業(yè)企業(yè)應以清算組為被告。
　　7、企業(yè)歇業(yè)后，無清算組織負責清理債權債務的，債權人起訴可以歇業(yè)企業(yè)和清算主體為共同被告。

債權人僅以歇業(yè)企業(yè)為被告起訴的，法院亦應受理。
　　8、企業(yè)歇業(yè)后，債權人以清算主體為被告起訴，要求被告承擔投資不足、抽逃資金、轉移資產(chǎn)逃避債務或清算責任的，法院應予受理。
　　9、一審立案后發(fā)現(xiàn)被告歇業(yè)的，應債權人申請，法院可追加清算主體為共同被告。
　　10、二審訴訟中，債務人歇業(yè)的，如已成立清算組清理債權債務，可直接變更清算組為訴訟主體；無清算組清理債權債務的，訴訟仍繼續(xù)進行。債權人要求清算主體承擔投資不足、抽逃資金、轉移資產(chǎn)逃避債務或清算等責任的，應另行起訴。

三、企業(yè)被撤銷后的訴訟問題
　　11、企業(yè)被撤銷是指企業(yè)根據(jù)其上級主管部門的決定，自行或由其上級主管部門辦理注銷登記，使企業(yè)法人資格消亡的特殊情形。企業(yè)被決定撤銷后應依法予以清理債權債務，清理后辦理注銷登記。
　　本意見所稱“企業(yè)被撤銷”，僅指企業(yè)被決定撤銷但未辦理或未辦理完畢注銷登記的情形。已辦理注銷登記的有關問題按照企業(yè)被注銷的規(guī)定處理。
　　12、企業(yè)被撤銷后，成立清算組清理債權債務的，清算組為訴訟主體，可以起訴應訴。債權人起訴被撤銷的企業(yè)應以清算組為被告。
　　13、企業(yè)被撤銷后，無清算組織清理債權債務的，作出該撤銷決定的機構作為清算主體應參加訴訟。債權人起訴應以被撤銷的企業(yè)和作出該撤銷決定的機構為共同被告。
　　14、企業(yè)被撤銷后，債權人起訴作出該撤銷決定的機構，要求其承擔清算責任的，法院應當受理。

四、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題
　　15、吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理部門依照國家工商行政管理法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未注銷登記前，雖然喪失經(jīng)營資格，但其法人資格仍然存續(xù)。

　16、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，成立清算組負責清理債權債務的，清算組為訴訟主體，債權人起訴被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)應以清算組為被告。
　　17、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，無清算組織負責清理債權債務的，債權人起訴可以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)和清算主體為共同被告。
　　債權人僅以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)為被告起訴的，法院應予受理。
　　18、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，債權人僅以開辦單位或清算主體為被告起訴，要求被告承擔投資不足、抽逃資金、轉移資產(chǎn)逃避債務或清算等責任的，法院應予受理。
　　19、一審立案后發(fā)現(xiàn)被告被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，應債權人申請，法院可追加清算主體為共同被告。
　　20、二審訴訟中，債務人被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，如成立清算組清理債權債務，可直接變更清算組為訴訟主體；無清算組清理債權債務的，訴訟繼續(xù)進行。債權人如要求清算主體承擔投資不足、抽逃資金、轉移資產(chǎn)逃避債務或清算等責任的，應另行起訴。
　　21、債權人被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，如已成立清算組清理債權債務，清算組作為原告參加訴訟，債權人在訴訟中的權利義務由清算組繼受。

無清算組織的，清算主體可以申請加入訴訟作為共同原告；清算主體不申請加入的，不影響案件的繼續(xù)審理。
　　22、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照且未成立清算組，其清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照或注銷登記的，因企業(yè)法人資格尚未消亡，訴訟繼續(xù)進行。
　　清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后成立清算組的，清算組可以與該企業(yè)作為共同訴訟主體參加訴訟。清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未成立清算組的，或清算主體先于該企業(yè)被注銷登記的不再繼續(xù)追及。

五、企業(yè)注銷登記后的訴訟問題
　　23、企業(yè)注銷登記后，法人資格終止。

25、企業(yè)未經(jīng)清算即被注銷登記，第三人在工商管理部門的注銷登記中承諾償債，債權人既可以對清算主體或承諾償債人擇一而訴，要求其承擔清償責任；也可以二者為共同被告要求二者承擔共同清償責任。
　　26、被注銷登記的企業(yè)為債權人的，如有權利義務承受人，可應其申請直接變更其為訴訟主體；無權利義務承受人或權利義務承受人表示不參加訴訟的，終結訴訟。

六、清算主體
　　27、清算主體應依歇業(yè)、被撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷登記企業(yè)的不同性質分別確定：
　　（1）國有企業(yè)以企業(yè)的上級主管部門為清算主體；
　　（2）集體企業(yè)以企業(yè)的開辦單位、部門，或投資人為清算主體；
　　（3）聯(lián)營企業(yè)以各投資主體為清算主體；
　　（4）子公司以母公司為清算主體；
　　（5）有限責任公司以全體股東為清算主體；
　　（6）股份有限公司以公司章程規(guī)定負有清算責任的股東、或股東大會選定的股東為清算主體；股東大會不能選定清算組的，派員擔任董事會成員的股東為清算主體；
　　（7）外商投資企業(yè)應依據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》進行清算，成立清算組（清算委員會）。未成立清算組的，清算主體為各方股東。中外合資、合作企業(yè)外方已不存在的，中方股東應通過申請?zhí)貏e清算程序對企業(yè)進行特別清算，成立特別清算委員會。未成立特別清算委員會的，中方股東為清算主體。
　　24、企業(yè)被注銷登記時，清算主體或第三人在工商管理部門承諾企業(yè)注銷登記后遺留的債權債務由其負責的，債權人可以做出承諾的清算主體或第三人為被告，要求其承擔清償責任。
　28、債權人起訴的清算主體有誤，法院查明后，應裁定駁回起訴。
　29、公司股東較多時，債權人起訴要求股東承擔清算責任的，既可以全部股東為被告，也可以其中部分股東為被告。
　　債權人以部分股東為被告時，此部分股東應為公司章程規(guī)定負有清算義務的股東，或公司的大股東，或派員擔任公司董事會成員的股東。
　　但債權人要求股東承擔投資不足、抽逃資金或轉移財產(chǎn)等責任時，應針對具有投資不足、抽逃資金或轉移財產(chǎn)等行為的股東進行訴訟。
　　30、債權人起訴有限責任公司或股份有限公司后，債權人申請追加清算主體時，清算主體成員較多，依據(jù)有關規(guī)定又不能產(chǎn)生清算組的，法院可直接指定清算組人選，并限期清算。指定的清算組成員應為派員擔任公司董事會成員的股東。
七、清算主體的民事責任
　　31、清算主體參與訴訟的基本民事責任為清算責任。
　　清算責任包括以下內(nèi)容：（1）對原企業(yè)的財產(chǎn)、債權債務進行清理，以原企業(yè)的財產(chǎn)清償債權人的債權；（2）原企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，應依據(jù)《破產(chǎn)法》、《民事訴訟法》的有關規(guī)定申請債務人破產(chǎn)。
　　32、法院判令清算主體承擔清算責任的，應限定清算責任期限。清算期限由法院根據(jù)具體情況確定，一般可限定6個月內(nèi)清算完畢。
　33、債權人以企業(yè)和清算主體為共同被告，清算主體承擔清算責任的，應判決債務人承擔給付義務；清算主體承擔清算責任，并以清理的債務人財產(chǎn)承擔債務人的清償責任。
債權人僅起訴清算主體要求其承擔清算責任的，可判決清算主體對債務人進行清算，承擔清算責任。
　　34、清算主體在法院確定的期限內(nèi)未盡清算責任，或在企業(yè)存在歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情形后一年內(nèi)不盡清算責任的，債權人可直接申請法院指定有關單位成員進行清算。法院指定中介機構進行清算的，清算費用由清算主體承擔。
　　35、清算主體在法院確定的期限內(nèi)未盡清算責任，或在企業(yè)存在歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情形后一年內(nèi)不盡清算責任，造成企業(yè)財產(chǎn)毀損、滅失、貶值等，致使債權人的債權遭受實際損失的，清算主體應對債權人的損失承擔賠償責任。
　　賠償責任應限定在清算主體未盡清算責任所形成的損失范圍內(nèi)。
　　36、企業(yè)的投資人作為清算主體存在投入注冊資金不實，但已達到企業(yè)法人注冊資金法定最低數(shù)額的，或存在抽逃資金、轉移資產(chǎn)逃避債務等行為的，應在其投資不實、抽逃、轉移資產(chǎn)的范圍內(nèi)對債權人承擔賠償責任。
　　37、企業(yè)的投資人作為清算主體投入的注冊資金不實，未達到企業(yè)法人注冊資金法定最低數(shù)額，且企業(yè)在訴訟時自有資金亦未達到企業(yè)法人注冊資金法定最低數(shù)額的，應認定為企業(yè)不具有法人資格。企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務的，應由清算主體承擔清償責任。
　　38、清算主體在工商登記管理機關注銷企業(yè)登記時，承諾對企業(yè)遺留的債權債務負責的，或表示企業(yè)的債權債務已清理完畢而實際并未清理的，清算主體應對債權人承擔清償責任。
　　企業(yè)債權債務經(jīng)合法清算程序清理完畢，債權人未在清算期間申報，而喪失受償權利的，清算主體不承擔責任。
　　39、債權人不要求清算主體承擔清算責任，而要求清算主體與企業(yè)共同承擔或獨自承擔賠償或清償責任，但清算主體沒有承擔賠償或清償責任事由的，應判決駁回債權人對清算主體的訴訟請求。

八、其他
　　40、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其權利能力、行為能力受到限制，應停止清算以外的經(jīng)營活動。成立清算組的，由清算組為訴訟主體，清算組組長為負責人。未成立清算組的，法院在法律文書中應將企業(yè)列明，并在審理查明事項中說明企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的有關情況。
　　被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法定代表人、負責人或委托代理人可以該企業(yè)法定代表人、負責人或委托代理人身份參加訴訟。對于法定代表人、負責人不能證明其身份的，應要求其出具工商行政管理部門或有關單位的證明。
　　41、訴訟中，債權人主張企業(yè)投資不實的，對企業(yè)投資是否到位的舉證責任，應由企業(yè)或企業(yè)的開辦單位承擔。
　　42、清算組作為訴訟主體，或企業(yè)與清算主體為共同訴訟主體的，應依據(jù)最高法院確定的有關經(jīng)濟案件案由確定案件案由，案由不因清算組或清算主體參加訴訟而改變。
　　債權人僅起訴清算主體，要求其承擔清算責任的，案由應確定為企業(yè)清算糾紛。
　　債權人僅起訴清算主體，要求其承擔投資不足、抽逃資金轉移財產(chǎn)等侵權責任的，案由應確定為侵權賠償糾紛。
　　43、本意見自發(fā)布之日起實施。本院《審理經(jīng)濟糾紛案件若干問題的解答》以及其他批復內(nèi)容與本意見矛盾的，以本意見為準；已經(jīng)受理尚未審結的案件適用本意見。