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張士謙律師解讀勞動爭議司法解釋(三)

作者:張士謙來源:www.injury.com.cn時間:2010-9-19人氣:5531

張士謙律師解讀《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》

最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》(以下簡稱“司法解釋(三)”)(法釋〔2010〕12號)已于2010年9月14日實施。在此,略作總結(jié)如下:
一、絕大部分條款涉及法院“受理范圍”問題
“司法解釋(三)”共18條。
一、第1、2、3、11、12、15、17條規(guī)定了“應(yīng)予受理”或“不予受理”的情形;
二、第4、5、6條,主要規(guī)定當(dāng)事人的確定問題。
三、第7、8條明確了特殊情況下的“勞務(wù)”與“勞動”關(guān)系確定問題;
四、第13、14、16條明確了特殊情況下是否為終局裁決。
不管是明確說明“應(yīng)予受理”的范圍,還是以當(dāng)事人確定、法律關(guān)系確定、(非)終局裁決確定,歸納起來,都與人民法院的“受理范圍”有著直接或間接的影響。不難發(fā)現(xiàn),此次出臺的條款,都是此前法律、法規(guī)、司法解釋未明確的特殊情況。此前,各地法院做法不盡相同,出現(xiàn)了立案范圍、審理結(jié)果等標(biāo)準(zhǔn)不一的情形。“司法解釋(三)”的出臺,無疑解決了這一問題,對訴求無門的勞動者來講,無疑是一個福音。某些地方法院應(yīng)立案而不立案,無疑這次也遭到了一記響亮的耳光。
二、“司法解釋(三)”多借鑒地方法院的先進(jìn)“立法”,同時也廢了不少的“地方立法”
多數(shù)規(guī)定,類似此前的地方法院內(nèi)部出臺的“審理勞動爭議案件會議紀(jì)要”相關(guān)條款,如“司法解釋(三)”第1條、第6條類似于《北京市關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》第1條、第7條;“司法解釋(三)”第13條卻廢了《北京市關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》第4條;
三、對部分問題,規(guī)定尚不完善
1、“司法解釋(三)”第一條雖然明確了因未辦理社會保險手續(xù),導(dǎo)致無法享受社會保險待遇的,要求賠償損失的,法院應(yīng)予受理。但是,由于如何核定損失的標(biāo)準(zhǔn),在此沒有明確,仍有很大的操作難度。
2、“司法解釋(三)”第七條明確規(guī)定了已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員被返聘,發(fā)生用工糾紛,按勞務(wù)關(guān)系處理。但是,對那些沒有享受養(yǎng)老保險待遇,但超過法定退休年齡的人員,發(fā)生用工糾紛,按勞動關(guān)系處理,還是按勞務(wù)關(guān)系處理,這次司法解釋(三)并沒有明確。如:工傷待遇糾紛作為用工糾紛的一種,上海、廣東、河北等地,對于超過退休年齡,但沒有享受養(yǎng)老保險待遇的人員,按勞動關(guān)系處理,享受工傷保險待遇。但在一些地區(qū)如浙江,只要超過退休年齡,就不按勞動關(guān)系來處理。
四、對某些條款,甚至還有些違法上位法之嫌
“司法解釋(三)”第十二條,
第(一)項移送管轄的,因為移送其他法院管轄,并沒有不予受理,更沒有超期不做裁決,不能直接向法院起訴,可以理解;
第(二)項,正在送達(dá)或送達(dá)延誤的,這也可以理解;
第(三)、等待另案訴訟結(jié)果、評殘結(jié)論的
第(五)項、啟動鑒定程序或者委托其他部門調(diào)查取證的,一般視為“中止仲裁”的理由,也可以理解;
但是,第(四)項、正在等待勞動人事爭議仲裁委員會開庭的,以此做為不能提起訴訟的理由,就有些說不過去了。第一、審理期限內(nèi),仲裁庭本應(yīng)合理安排時間及時開庭,并作出判決;第二、審理期限應(yīng)包括開庭時間,從此項看,似乎開庭時間不包括在審理期限內(nèi),只要在審理期限內(nèi)確定了開庭時間即可,豈不成了笑話。擬一案例:勞動仲裁委員會5月份對一勞動爭議案件立案受理,根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定,一般情況下6月15日應(yīng)作出仲裁裁決。那么根據(jù)此條規(guī)定,勞動仲裁委員會有了此“圣旨”,就可以肆無忌憚了,完全可以在6月15日確定開庭的時間,因為只要確定了開庭時間,就不可以向法院起訴。甚至,此規(guī)定還有可能被勞動仲裁所濫用,反復(fù)開庭,那也不能向法院起訴了。好像再怎么擴(kuò)大解釋,也不會將《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第43條的規(guī)定解釋成這樣。

五、“司法解釋(三)”第九條,勞動者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù),用人單位不提供的,由用人單位承擔(dān)不利后果。
單獨(dú)來說此條款,不僅因為追索加班費(fèi)的案子大量存在,還因為用證據(jù)證明加班事實的復(fù)雜性。此條款,也是借鑒了幾個省、市的“會議紀(jì)要”。
因為勞動者主張加班費(fèi),所以,就加班事實的存在承擔(dān)舉證責(zé)任,毫無新意的遵循了民事訴訟法的舉證原則,即“誰主張、誰舉證”。
此條款后一句:“勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù),用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。”無疑,在很多情況下,會對勞動者權(quán)益的維護(hù),起到積極的作用。但用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任的前提,還必須是勞動者有證據(jù)證明用人單位保存這些證據(jù)。同時,用人單位對加班事實證據(jù)保存時間并沒有法律規(guī)定。這樣難免出現(xiàn)如下情形:
第一、不管勞動者還是用人單位,沒有具體工作時間的考勤記錄,或只有工作日期的考勤表。即法律對“考勤表”并沒有明確的規(guī)范要求;
第二、如何證明用人單位保存著證明加班事實的證據(jù),可能還要由工友來提供證言,證人出庭作證的弊端是可想而知的;
第三、關(guān)于工資支付情況,用人單位應(yīng)該保存兩年,但是關(guān)于考勤記錄,并沒有作出規(guī)定。所以,即便勞動者有證據(jù)證明存在加班事實的證據(jù)保存在用人單位,但如果時間久遠(yuǎn),還由單位承擔(dān)舉證責(zé)任,恐怕也不現(xiàn)實。
所以,對于加班費(fèi)舉證責(zé)任分配,不能盲目樂觀。

附:《北京市關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》
1、根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《社會保險費(fèi)征繳暫行條例》、《社會保險稽核辦法》、《勞動保障監(jiān)察條例》及我市的仲裁和審判實踐,對于社會保險爭議的受理應(yīng)遵循以下原則:
(1)用人單位未為勞動者建立社會保險關(guān)系、欠繳社會保險費(fèi)或未按規(guī)定的工資基數(shù)足額繳納社會保險費(fèi)的,勞動者主張予以補(bǔ)繳的,一般不予受理,告知勞動者通過勞動行政部門解決;
(2)由于用人單位未按規(guī)定為勞動者繳納社會保險費(fèi),導(dǎo)致勞動者不能享受工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療保險待遇,勞動者要求用人單位按照相關(guān)規(guī)定支付上述待遇的,應(yīng)予受理。
(3)用人單位未為農(nóng)民工繳納養(yǎng)老保險費(fèi),農(nóng)民工在與用人單位終止或解除勞動合同后要求用人單位賠償損失的,應(yīng)予受理。

4、根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條的規(guī)定,適用一裁終局的勞動爭議案件有兩類,一是小額案件,即追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金,不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議;二是標(biāo)準(zhǔn)明確的案件,即因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。對于第一類案件,一般應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人申請仲裁時各項請求的總金額為標(biāo)準(zhǔn)確定是否屬于適用一裁終局的勞動爭議案件。對于第二類案件,該類案件一般不涉及具體金額,主要是指因執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)而產(chǎn)生的爭議。
7、在勞動仲裁程序中遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人,人民法院在一審訴訟程序中可依法予以追加,無須再行仲裁。勞動爭議仲裁委員會漏裁的事項,人民法院可直接作出處理。
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》
第四十三條 仲裁庭裁決勞動爭議案件,應(yīng)當(dāng)自勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的,經(jīng)勞動爭議仲裁委員會主任批準(zhǔn),可以延期并書面通知當(dāng)事人,但是延長期限不得超過十五日。逾期未作出仲裁裁決的,當(dāng)事人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。

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