關(guān)于印發(fā)《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》的通知
蘇勞社仲[2003]6號
各市勞動和社會保障局、勞動爭議仲裁委員會：
為了指導(dǎo)全省勞動爭議仲裁委員會依法、準(zhǔn)確、及時(shí)地處理勞動爭議案件，省勞動爭議仲裁委員會于2003年9月22日至23日在南京召開了全省勞動仲裁案件研討會�，F(xiàn)將《江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要》印發(fā)給你們。
                                         二00三年十一月十一日
 江蘇省勞動仲裁案件研討會紀(jì)要
　　為了規(guī)范全省勞動仲裁工作，提高仲裁案件處理質(zhì)量，及時(shí)研究解決當(dāng)前勞動爭議處理工作中的突出問題，省勞動爭議仲裁委員會于2003年9月22日至23日在南京召開了全省勞動仲裁案件研討會。省勞動爭議仲裁委員會辦公室和各省轄市仲委會辦公室負(fù)責(zé)人參加了會議，勞動和社會保障部勞動工資司、省總工會、省高級法院也派員參加了會議，與會人員從維護(hù)企業(yè)和社會穩(wěn)定的大局出發(fā)，對勞動爭議處理工件中出現(xiàn)的新情況、新問題進(jìn)行了深入的探討，對當(dāng)前突出問題的處理達(dá)成了共識或者取得了基本一致的看法�，F(xiàn)將研討會意見紀(jì)要如下：
一、關(guān)于勞動爭議案件的受理問題
     （一）勞動者與用人單位因履行勞動合同發(fā)生爭議的受理問題
《勞動法》第16條規(guī)定，勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。根據(jù)《江蘇省勞動合同條例》第二條的規(guī)定，企業(yè)、個(gè)體工商戶和民辦非企業(yè)單位與勞動者建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。目前一些用人單位與管理、技術(shù)人員和大、中專畢業(yè)生只訂立了聘用合同，因此而發(fā)生了爭議。應(yīng)當(dāng)指出，這種做法不符合勞動法律、法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以糾正。勞動者與用人單位由此發(fā)生的爭議，屬于勞動爭議受理范圍，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)按履行勞動合同爭議予以受理并根據(jù)勞動法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定分別情況進(jìn)行處理。用人單位與勞動者既訂立勞動合同又訂立聘用合同的，處理勞動爭議時(shí)應(yīng)以勞動合同作為裁決依據(jù)，用人單位與勞動者訂立的聘用合同只作為雙方協(xié)商意見的參考。
    最高人民法院《關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2003]13號）施行后，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體實(shí)行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動合同制度的工勤人員，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的非工勤人員，其他通過勞動合同與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的勞動者，與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體發(fā)生的勞動爭議，勞動爭議仲裁委員會仍應(yīng)依法予以受理。
    （二）退休人員被用人單位聘用工件期間發(fā)生的爭議的受理問題
      根據(jù)《勞動法》及相關(guān)規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡，辦理了退休手續(xù)成為退休人員后，即不具備《勞動法》適用范圍內(nèi)的勞動者的主體資格。退休人員被用人單位聘用工作期間，雙方形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不屬于《勞動法》調(diào)整的范圍，故雙方發(fā)生的爭議，仲裁委員會不予受理。
   （三）工傷案件的受理問題
    《工傷保險(xiǎn)條例》（國務(wù)院令第375號）自2004年1月1日起施行，根據(jù)該《條例》的規(guī)定，用人單位未按規(guī)定提出工傷認(rèn)定申請的，工傷職工或其直系親屬、工會組織可在1年內(nèi)直接向勞動保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請，工傷職工或其直系親屬也可直接向勞動能力鑒定委員會申請勞動能力鑒定。故自2004年1月1日起，職工與用人單位之間因申報(bào)工傷和申請勞動能力鑒定而產(chǎn)生爭議的，不作為勞動爭議處理，仲裁委員會不予受理，職工與用人單位發(fā)生工傷待遇方面的爭議，按照處理勞動爭議的有關(guān)規(guī)定處理。如職工不能提供工傷認(rèn)定決定和勞動能力鑒定委員會的傷殘鑒定結(jié)論的，仲裁委員會應(yīng)以申訴材料不齊備，不符合申訴條件為由，不予受理。
    （四）勞動爭議仲裁案件中的反訴審理的問題
      勞動爭議仲裁條件案件中的反訴，是指勞動爭議案件中的被訴人針對申訴人的申訴請求而提出的對申訴人的反請求。反訴的請求和理由應(yīng)與本訴具有牽連性，且能作為一種獨(dú)立的仲裁請求而存在，其目的是抵消、吞并申訴人的申訴請求。當(dāng)事人提出反訴的應(yīng)在舉證期限屆滿前以書面形式提出，并且應(yīng)當(dāng)附有符合反訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料，仲裁委員會收到被訴人的反訴書后，應(yīng)在七日內(nèi)予以審查，如符合反訴條件和受理?xiàng)l件的，應(yīng)予受理，制發(fā)反訴受理通知書，與本訴合并審理，并應(yīng)重新指定舉證期限。申訴人撤回申訴請求，不影響反訴的繼續(xù)審理。
二、關(guān)于勞動爭議的處理問題
     （一）在勞動合同期內(nèi)被司法機(jī)關(guān)錯(cuò)誤拘留、逮捕、判刑的勞動者社會保險(xiǎn)費(fèi)繳納爭議的處理問題
    勞動者在勞動合同期內(nèi)被司法機(jī)關(guān)錯(cuò)誤拘留、逮捕、判刑，失去人身自由，從而導(dǎo)致勞動合同中止履行或解除的，其在被錯(cuò)誤拘留、逮捕和服刑期間的工資收入損失可根據(jù)《中華人民共和國國家賠償法》申請國家賠償，但對于勞動者社會保險(xiǎn)費(fèi)的損失（個(gè)人繳費(fèi)部分除外），《中華人民共和國國家賠償法》未明確由國家賠償。為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，目前應(yīng)由用人單位為勞動者繳納勞動合同中止履行期間或因勞動合同解除而中斷履行期間的社會保險(xiǎn)費(fèi)。
     （二）大中專院校畢業(yè)生試用期與見習(xí)期內(nèi)解除勞動合同爭議的處理問題
     大、中專畢校生畢業(yè)試用期內(nèi)提出解除勞動合同的，不受見習(xí)期的影響。根據(jù)《勞動法》第32條第1款的規(guī)定，用人單位應(yīng)辦理相關(guān)解除勞動合同手續(xù)，因用人單位拒不辦理有關(guān)手續(xù)致使勞動者申訴的，仲裁委員會應(yīng)支持勞動者的請求。
    大、中專畢業(yè)生試用期屆滿后，在見習(xí)期內(nèi)提出與用人單位解除勞動合同的，應(yīng)按《勞動法》第31條的規(guī)定執(zhí)行。
    用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同，勞動者不服申訴的，如用人單位有充分證據(jù)證明勞動者不符合招收錄用條件，則應(yīng)駁回勞動者的請求，反之則應(yīng)支持勞動者的請求。
    用人單位超過試用期，在見習(xí)期內(nèi)解除勞動者勞動合同的，應(yīng)符合法定的或約定的解除合同條件。若用人單位解除合同不當(dāng)?shù)�，�?yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
     （三）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金爭議中企業(yè)平均工資如何計(jì)算的問題
     企業(yè)平均工資的計(jì)算應(yīng)以企業(yè)的工資總額除以企業(yè)在職職工總?cè)藬?shù)。工資總額應(yīng)按國家統(tǒng)計(jì)局有關(guān)工資總額的統(tǒng)計(jì)口徑計(jì)算，是指企業(yè)在一定時(shí)期內(nèi)直接支付給本單位全部職工的勞動報(bào)酬總額。企業(yè)職工總數(shù)的構(gòu)成應(yīng)包括在崗和雖不在崗但與企業(yè)保留勞動關(guān)系的所有職工。