行政復議、訴訟期未滿，能否申請勞動能力鑒定
    近日，工傷賠償法律網代理工傷案件過程中，工傷職工在浙江金華、山東德州地區人社局申請勞動能力鑒定時，均被告知要等到兩個月的行政復議期滿，確定沒有進行行政復議的情形下才予以受理鑒定申請。
    此種現象的出現，人社局認為：行政復議期沒滿，則代表著工傷認定決定書并沒有生效，故不能確定勞動能力鑒定的前置程序已經完成，其在行政復議期間接受勞動能力鑒定的申請，并作出勞動能力鑒定結論是多余的行為。
    作為執法者，人社局工作人員的做法真讓人無語，沒有最基本的理論知識，還振振有辭。
    行政復議期、行政訴訟期未滿，能否申請勞動能力鑒定？
一、勞動能力鑒定的條件
   根據《工傷保險條例》第21條、第22條之規定，勞動能力鑒定是指，在職工發生工傷，經治療傷情相對穩定，存在殘疾、影響勞動能力時，對勞動功能障礙程度和生活自理障礙程度進行的等級鑒定。由此可知，進行勞動能力鑒定需要具備的條件：1、被認定為工傷；2、傷情穩定（停工留薪期滿）。
二、《工傷認定決定書》從何時生效？
    《工傷認定決定書》作為人社局做出的具體行政行為，屬于行政確認，所以，自做出《工傷認定決定書》并送達后，即發生法律效力，產生拘束力、執行力、確定力。
    簡單舉例：公安局因違反治安管理規定，做出行政拘留的處罰決定的案件。當然是出行政拘留的處罰決定，送達被處罰人后，就產生法律效力，可以當然執行行政拘留。但依人社局“行政復議期未滿不生效”的觀點，豈不是發了行政拘留處罰決定書，只要無休止的行政復議、行政訴訟，就可以不用執行拘留處罰。那樣的話，行政行為的執行力如何體現，行政行為的效率性如何體現。
三、行政復議、行政訴訟是否影響《工傷認定決定書》的效力？
    《工傷保險條例》第55條，《工傷認定辦法》第23條同時規定了對于做出的《工傷認定決定書》不服，有申請行政復議的權利；但是根據《行政復議法》第21條的規定，行政復議期間具體行政行為不停止執行；《行政訴訟法》第44條：“訴訟期間，不停止具體行政行為的執行。”綜上，即便是對《工傷認定決定書》不服，申請了行政復議、行政訴訟，在行政復議、訴訟期間仍然不影響《工傷認定決定書》的效力。也就是只要《工傷認定決定書》被撤銷，那么就是有效的認定結論。工傷職工可以依據《工傷認定決定書》向設區的市級勞動能力鑒定委員會申請勞動能力鑒定。
    綜上，既然《工傷認定決定書》自作出并送達后發生法律效力，且行政復議、訴訟期間，不停止執行，那么就說明《工傷認定決定書》復議、訴訟期間仍然有效。那么根據勞動能力鑒定的條件規定，只要病情穩定，就可以申請勞動能力鑒定。故此，上述人社局的觀點和行為，與法律理論嚴重不符。人社局“我的地盤聽我的”的觀點，是典型的強盜邏輯。
1、勞動能力鑒定結論是否因在申請行政復議期間作出而無效？
    既然在行政復議期間并不影響具體行政行為的執行，即《工傷認定決定書》在行政復議期間仍舊有效，工傷職工或者用人單位仍舊有申請勞動能力鑒定的權利，即便申請復議導致《工傷認定決定書》被撤銷，或者要求重新作出工傷認定，都不會影響勞動能力鑒定的結果，因為勞動能力鑒定并非對勞動事實的確認，只是對傷殘狀況的確認。所以，即便工傷認定決定書的內容有變，都不會改變職工傷殘的事實。只是在撤銷工傷認定決定時，導致不能依據勞動能力鑒定委員會做出的傷殘等級結論，主張工傷傷殘待遇而已。
2、金華地區勞動能力鑒定委員會的做法違背了立法原則。
    《社會保險法》第36條規定了“工傷認定和勞動能力鑒定應當簡捷、方便。”進行勞動能力鑒定的目的是為了確定傷殘程度和護理依賴程度，以在確定傷殘和護理依賴的基礎上，為請求傷殘待遇提供事實依據。
根據法律規定，傷殘待遇從勞動能力鑒定結論做出后的次月開始享受。依人社局的觀點，行政復議、行政訴訟期間不能進行勞動能力鑒定，則造成工傷職工無法享受傷殘待遇，更會造成停工留薪期滿到勞動能力鑒定結論作出之間的“權利真空”，此階段雖然開始享受工傷醫療待遇，但是卻沒有工資待遇和護理費的待遇，造成工傷職工的現實生活難題，與《工傷保險條例》規定的使工傷職工得到及時救治和經濟補償的原則相悖。
    因擔心《工傷認定決定書》被撤銷，而拒不做勞動能力鑒定的行為，屬于典型的“因噎廢食”的行為，將導致工傷職工的合法權益被嚴重侵犯，理應堅決杜絕。
本文由工傷賠償法律網張士謙 魏琳鈞原創，轉載請注明出處，否則保留追究法律責任的權利。
2012年11月5日