案情

　　某石材公司是經(jīng)過工商部門批準成立的企業(yè)法人，其將承包的大理石干掛工程轉(zhuǎn)包給沒有用工主體資格的馬某，馬某招用別某從事該工程的鋼結構焊接工作，未與別某簽訂勞動合同。某日別某下班途中遭遇車禍身亡，別某之妻訴至法院，要求確認別某與某石材公司存在事實勞動關系。

　　爭議

　　本案中別某與某石材公司存在事實勞動關系？　

　　評析

　　本案從表面上看某石材公司與別某不存在勞動關系，理由如下：

　　1、別某是案外人馬某招用的員工，石材公司并不知情，也沒有授權或授意讓其招用別某。

　　2、石材公司與別某并未簽訂勞動合同，雙方之間人身依附程度較低，雙方不受勞動法的規(guī)定所約束，雙方之間適用民法調(diào)整，不屬于勞動法調(diào)整范疇。

　　但是，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第二條規(guī)定的用人單位是中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織。馬某作為實際施工人，沒有工商行政部門頒發(fā)的個體工商戶營業(yè)執(zhí)照，不屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位，故馬某不具有用工主體資格，不宜認定其與別某形成勞動關系。

　　《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條規(guī)定，建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。某石材公司為經(jīng)工商行政機關依法登記的企業(yè)法人，具備用工主體資格，其將承包的工程轉(zhuǎn)包給不具有相應建筑施工資質(zhì)條件以及用工主體資格的馬某，根據(jù)上述規(guī)定，應由具備用工主體資格的發(fā)包方，即某石材公司承擔用工主體責任。

　　綜上，別某與某石材公司存在勞動關系。（作者單位：山東省五蓮縣人民法院）