北京中聞律師事務(wù)所　沈斌倜

現(xiàn)在社會上退休人員返聘繼續(xù)從事工作的情況并不少見，由此引發(fā)的勞資糾紛卻往往比普通勞動糾紛更加復雜，因為退休返聘人員的身份，決定了其權(quán)利義務(wù)和普通勞動者有所不同。

比如退休返聘人員一旦在工作中遭受事故傷害，能否認定并獲得工傷待遇就成了常常引起糾紛的問題。

那么，相關(guān)法律對此是否有所規(guī)定呢？

多地明確不屬工傷

退休返聘人員發(fā)生所謂“工傷”，首先其受傷的情形須符合《工傷保險條例》第14條和第15條規(guī)定，此時才會產(chǎn)生是否可認定工傷、用人單位要承擔什么責任的問題。

現(xiàn)行的法律法規(guī)對于這些問題并沒有作出具體規(guī)定，造成了司法實踐中退休返聘人員因工作出現(xiàn)傷害時，容易引發(fā)爭議。

一種觀點是持否定態(tài)度，其依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當按勞務(wù)關(guān)系處理。”

《工傷保險條例》　也明確要求工傷認定必須提供存在勞動關(guān)系的證明，而退休返聘人員和單位存在的是勞務(wù)關(guān)系，因此是不能做工傷認定的。

較多地區(qū)傾向于這一觀點，例如《北京市實施<工傷保險條例>辦法》第21條規(guī)定：“工傷認定申請有下列情形之一的，不予受理：……（二）受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員或者超過法定退休年齡的……”；

《廈門市實施<工傷保險條例>規(guī)定》　第19條規(guī)定：“工傷認定申請有下列情形之一的，勞動保障行政部門不予受理：……（三）屬于用人單位聘用的離退休人員的……”；

《天津市勞動和社會保障局關(guān)于工傷保險若干問題的解決意見》第14條規(guī)定：“退休人員返聘后，在工作中受傷，不適用工傷保險政策。”

《太原市實施<工傷保險條例>細則》第14條規(guī)定：“工傷認定申請有下列情形之一的，不予受理：（二）受傷害人員是用人單位聘用的離退休人員或者超過法定退休年齡人員的。”

可以參照工傷待遇

但是，也有另一種觀點認為，退休返聘人員是一種特殊勞動關(guān)系，對他們在工作時間、勞動保護和最低工資等方面應(yīng)參照正式合同制員工待遇執(zhí)行，最典型的就是上海市，其規(guī)定退休返聘人員與用人單位存在著特殊勞動關(guān)系，因工作發(fā)生傷害時，可以做工傷認定和勞動能力鑒定。

如《上海市勞動和社會保障局、上海市醫(yī)療保險局關(guān)于實施<上海市工傷保險實施辦法>若干問題的通知》　規(guī)定：“本市用人單位聘用的退休人員發(fā)生事故傷害的，其工傷認定、勞動能力鑒定按照《實施辦法》的規(guī)定執(zhí)行，工傷保險待遇參照《實施辦法》的規(guī)定由聘用單位支付。”

實踐中，對于退休返聘者來說，因工作發(fā)生傷害時，如果不能認定工傷，是否就不能享受工傷待遇呢？

筆者認為，即使不能做工傷認定，也應(yīng)該參照工傷保險條例的規(guī)定支付相關(guān)待遇。

《國務(wù)院法制辦對<關(guān)于重新進入勞動生產(chǎn)領(lǐng)域的離休人員能否享受工傷保險待遇的請示>的復函》作出了明確規(guī)定，即：關(guān)于離退休人員重新就業(yè)后發(fā)生工傷如何處理的問題，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)沒有明確規(guī)定。我們認為，應(yīng)當參照《中共中央辦公廳國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)〈中央組織部、中央宣傳部、中央統(tǒng)戰(zhàn)部、人事部、科技部、勞動保障部、解放軍總政治部、中國科協(xié)關(guān)于進一步發(fā)揮離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見〉的通知》的規(guī)定辦理。

而該通知規(guī)定：“離退休專業(yè)技術(shù)人員受聘工作期間，因工作發(fā)生職業(yè)傷害的，應(yīng)由聘用單位參照工傷保險的相關(guān)待遇標準妥善處理”。

由此可見，退休返聘人員因工作受到傷害時，雖然雙方是勞務(wù)關(guān)系，也應(yīng)由聘用單位參照工傷保險的相關(guān)待遇來處理是有依據(jù)的。

隨著我國逐漸進入人口老齡化社會，越來越多的退休人員被用人單位返聘，由于用工雙方存在的是勞務(wù)關(guān)系，這就直接影響了退休返聘人員合法權(quán)益的保護，尤其是對退休返聘人員發(fā)生工傷時如何處理存在著極大的爭議。

因此，應(yīng)該借鑒“視為特殊勞動關(guān)系”的觀點，一旦發(fā)生工傷直接依照《工傷保險條例》規(guī)定的標準支付，這樣才能更好地維護退休返聘人員的合法權(quán)益。

我國《憲法》也明確規(guī)定中華人民共和國公民有勞動的權(quán)利和義務(wù)，即使是退休返聘人員也享有勞動的權(quán)利，并因此受到法律的保護。

返聘也應(yīng)簽訂合同

同時，返聘人員和用人單位也應(yīng)當簽訂書面合同，并在合同中明確約定勞動條件、勞動報酬、勞動保護和醫(yī)療保險待遇以及因工作發(fā)生意外事故的賠償責任等，這樣在發(fā)生爭議時，能夠直接按照合同約定來執(zhí)行，避免因法律規(guī)定不明確而產(chǎn)生糾紛。

對于未簽訂聘用合同或者合同中未作專門約定的，在發(fā)生工傷后，如果單位繳納了工傷保險，應(yīng)該由工傷保險支付；如果未繳納工傷保險，則應(yīng)該有用人單位按照工傷保險條例的標準處理。

當然，用人單位也可以給退休返聘人員購買雇主責任險，在工作期間發(fā)生傷亡事故的，在保險范圍內(nèi)由保險公司理賠，這樣不僅能加強對勞動者的保護，也能降低企業(yè)的風險。