案情回放：

2015年8月，小王入職某勞務公司后被派遣到某公司做保安工作，月工資3000元，但公司未給其繳納社會保險。2015年11月份，小王在夜間值班時不慎摔倒，致左臂骨折。小王被送往醫(yī)院治療，住院30天，花去醫(yī)療費2萬余元。在小王住院期間，其家屬向人社局工傷認定部門提出工傷認定申請，小王被認定為工傷，后又被鑒定為工傷9級。小王出院后，就工傷待遇問題與勞務公司和所在工作單位進行協(xié)商，但兩公司相互推脫且均不認可承擔工傷賠償責任。無奈之下，小王提起勞動仲裁。經(jīng)仲裁裁決，某派遣公司向小王支付工傷醫(yī)療費、護理費和一次性傷殘補助金等共計5萬余元。

案件評析：

谷艷艷律師認為，本案值得評析的法律問題主要有以下三點：1.勞務派遣職工發(fā)生工傷，由誰申請工傷認定？2.由派遣單位還是用工單位承擔工傷保險責任？3.工傷可以獲得哪些待遇？

一、勞務派遣職工發(fā)生工傷由誰申請工傷認定？

《工傷保險條例》第十七條規(guī)定，申請工傷認定的單位主體為勞動者所在單位。但是該條規(guī)定針對的是勞動合同制用工，勞務派遣用工是否適用該條規(guī)定沒有明確的規(guī)定。這就造成勞務派遣單位與用工單位在工傷認定或者職業(yè)病診斷、鑒定過程中責任主體不清、相互推諉，導致被派遣勞動者的工傷保險權(quán)益得不到有效保障。而2014年3月1日實施的《勞務派遣暫行規(guī)定》解決了這個問題，該規(guī)定第十條明確規(guī)定：“被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務派遣單位應當依法申請工傷認定，用工單位應當協(xié)助工傷認定的調(diào)查核實工作。”也就是說，在勞務派遣職工發(fā)生工傷時，派遣單位是申請工傷認定的主體。如果在派遣單位拒不申請的情況下，受傷職工也可以按照《工傷保險條例》第十七條“用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。”的規(guī)定，自行申請工傷認定。

二、由派遣單位還是用工單位承擔工傷保險責任？

2014年9月1日頒布的《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定：“社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的，人民法院應予支持：……（二）勞務派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位為承擔工傷保險責任的單位；……”《勞務派遣暫行規(guī)定》第十條規(guī)定：“勞務派遣單位承擔工傷保險責任，但可以與用工單位約定補償辦法。”據(jù)此，勞務派遣單位是承擔工傷保險的責任主體，對被派遣員工應當承擔工傷保險責任。但勞務派遣單位可以與用工單位約定補償辦法，只是這種雙方約定不能對抗派遣單位的法定義務。

三、工傷可以獲得哪些待遇？

因派遣單位未為小王繳納工傷保險，小王可以直接根據(jù)《工傷保險條例》第六十二條“依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”的規(guī)定，向派遣單位主張醫(yī)療費、停工留薪期工資、住院伙食補助、護理費、一次性傷殘補助金等工傷待遇，如果小王與派遣單位解除勞動關(guān)系，還可以主張一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性工傷就業(yè)補助金。

綜上，勞務派遣職工發(fā)生工傷時，派遣單位是法定的責任主體，應當按照法律規(guī)定為職工申請工傷認定和支付工傷待遇。另外，派遣單位和實際用工單位可以協(xié)商補償辦法。