《國務院關于修改<工傷保險條例>的決定》意見稿（二） 

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《國務院關于修改<工傷保險條例>的決定》（征求意見稿）（以下簡稱《征求意見稿》）
二、第四條第三款修改為：“職工發生傷害事故后，用人單位應當采取措施使受到事故傷害的職工得到及時救治，對死亡職工進行善后處理，并應當在24小時內以書面形式向統籌地區人力資源和社會保障行政部門報告；受到事故傷害的職工或者其近親屬、工會組織也可以以書面形式向統籌地區人力資源和社會保障行政部門報告。”
 (第二方案：增加一款，作為第四款：“人力資源和社會保障行政部門接到報告后，對于出現死亡的、重傷的或者5人以上輕傷的，應當及時趕赴事故現場調查取證，用人單位應當予以配合。”)

理由：
1、進步
增加了及時報告制度，無疑對完善工傷保險制度，有很大的好處。
2、不足
第一、從文字表述來看，似乎“受到事故傷害的職工或者其近親屬、工會組織”向人力資源和社會保障行政部門報告，也需要在24小時之內。一般相對于用人單位，絕大部分職工的法律意識、法律知識還相對貧乏。況且，如果事故嚴重造成死亡或者重傷，受傷職工根本不可能向人力資源和社會保障部門進行報告，近親屬、工會組織往往不能第一時間了解事故發生的事實。
第二、本條款規定了，用人單位“應當”在24小時內報告工傷事故，顯然“報告”工傷事故，是其法律規定的義務。然而，卻沒有看到“法律責任”條款，也就是用人單位不履行“報告”義務，將會承擔怎樣的法律責任。雖然，《征求意見稿》第21條增加：“用人單位違反本條例第四條、第十九條的規定，拒不協助人力資源和社會保障行政部門對事故進行調查核實的，由人力資源和社會保障行政部門責令改正，并處2000元以上2萬元以下的罰款。”但是，此條款是用人單位不協助調查，承擔的法律責任，并非不履行報告義務承擔的法律責任。況且，還有可能導致對用人單位不履行此義務的引導。因為一旦履行報告義務，將必須協助人力資源和社會保障部門調查，否則，將被責令改正或罰款，那么干脆不“報告”，這樣就不用履行“協助”義務了。
第三、增加“及時報告”制度，無非是為了人力資源和社會保障行政部門及時查清工傷事故，如果因用人單位未能及時報告，導致的不能查清事實等不利的法律后果，應該由用人單位承擔，才符合公平的原則。既然是“應當”履行的法律義務，承擔責令改正、罰款等行政責任，也是有必要的。
第四、此條款要求以“書面形式”報告，有些不太現實。發生事故情況復雜，且有更多的時候為了處理救助事宜，時間緊迫，要求書面形式，恐怕更多的時候條件不允許。《生產安全事故報告和調查處理條例》的報告制度，值得借鑒。
故此，如果不規定用人單位違反“及時報告”應當承擔的法律責任以及完善職工、近親屬、工會組織報告期限，“及時報告制度”形同虛設。

第五、重傷與輕傷的標準應當確定，在司法實踐中，有多個標準，主要有刑法中的法醫鑒定標準，其顯然不宜適用；還有1960年5月23日【1960】中勞動久字第56號文《關于重傷事故范圍的意見》，但此標準頒布實施近半個世紀，顯然不適應時代的發展。

建議：

第一、針對此條款，規定用人單位不履行義務，應當承擔的法律責任，可以是責令改正、罰款等行政責任，也可以是承擔推定事故發生事實的不利后果。（可以將《征求意見稿》第21條修改為：用人單位違反本條例第四條、第十九條的規定，用人不履行報告義務、拒不協助人力資源和社會保障行政部門對事故進行調查核實的，由人力資源和社會保障行政部門責令改正，并處2000元以上2萬元以下的罰款。）
第二、應該明確規定“職工或者其近親屬、工會組織”相對較長的報告期限，如7日、10日等。
第三、刪除以“書面形式”的限制規定。

第四、此條新增條款還需要配套的標準出臺，即便暫時不出臺規定，也需要明確適用標準。

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