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編者按

我國(guó)勞動(dòng)法中對(duì)加班工資的計(jì)算方法作出了明確規(guī)定，但在司法實(shí)踐中，勞動(dòng)者和用人單位爭(zhēng)議的焦點(diǎn)以及案件裁判的難點(diǎn)往往在于加班工資計(jì)算基數(shù)如何認(rèn)定。

案例回放

申某于2005年4月6日入職一家公司。雙方簽訂的最后一份勞動(dòng)合同期限為2008年1月1日起至2012年12月31日止，該合同未約定具體工資標(biāo)準(zhǔn)。2012年11月申某辭職后將公司告上法庭，他要求公司向其支付加班工資差額、未繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)和失業(yè)保險(xiǎn)賠償金、未休年假工資等。

雙方均認(rèn)可的《考勤統(tǒng)計(jì)表》顯示： 2010年至2012年期間，申某法定節(jié)假日加班共22天、休息日加班36天、工作日延時(shí)加班190.5天。在此期間，申某的工資構(gòu)成為基本工資+交通費(fèi)+住房補(bǔ)貼+獎(jiǎng)金+加班費(fèi)，其中基本工資為每月920元，上述期間加班費(fèi)共發(fā)了18414.75元。

案件審理過(guò)程中，公司稱(chēng)，加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)應(yīng)以基本工資為準(zhǔn)，因此已經(jīng)足額支付加班費(fèi)；而申某則認(rèn)為應(yīng)以實(shí)發(fā)工資為準(zhǔn)來(lái)計(jì)算加班費(fèi)基數(shù)，所以并未足額支付。

法院經(jīng)審理判決，公司向申某支付加班工資差額33053.49元，未休年假工資5955.41元以及未繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)賠償金3707.25元。公司隨后提起上訴被駁回，維持原判。

法官釋法

《北京市工資支付規(guī)定》第四十四條對(duì)加班工資計(jì)算基數(shù)確定了下列原則：一是按照勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人工資標(biāo)準(zhǔn)確定；二是勞動(dòng)合同沒(méi)有約定的，按照集體合同約定的加班工資基數(shù)以及休假期間工資標(biāo)準(zhǔn)確定；三是勞動(dòng)合同、集體合同均未約定的，按照勞動(dòng)者本人正常勞動(dòng)應(yīng)得的工資確定；同時(shí)依照上述原則確定的加班工資基數(shù)不得低于本市規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

此案中，雙方勞動(dòng)合同中對(duì)工資標(biāo)準(zhǔn)未作約定，加班工資基數(shù)應(yīng)按申某正常勞動(dòng)應(yīng)得的工資確定。從工資表來(lái)看，基本工資、交通費(fèi)、住房補(bǔ)貼、獎(jiǎng)金是申某每月比較穩(wěn)定的收入，屬于申某正常工作應(yīng)得的工資，一審判決以此作為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)符合法律規(guī)定。920元低于北京市2010年至2012年最低工資標(biāo)準(zhǔn)，公司要求以此作為加班費(fèi)計(jì)算基數(shù)不符合法律規(guī)定。

司法實(shí)踐

在審判實(shí)踐中，除依據(jù)上述原則確定加班工資基數(shù)外，又面臨以下情況：

首先是勞動(dòng)合同或集體合同中約定的工資標(biāo)準(zhǔn)低于勞動(dòng)者的實(shí)發(fā)工資水平，如何確定加班工資基數(shù)。用人單位主張按合同約定的工資，勞動(dòng)者則主張按實(shí)發(fā)工資作為加班工資基數(shù)。勞動(dòng)合同作為約定勞動(dòng)者和用人單位雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，在勞動(dòng)合同期限內(nèi)具有穩(wěn)定性。但在勞動(dòng)合同履行過(guò)程中，工作崗位、工作地點(diǎn)、工資標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容往往會(huì)發(fā)生變化，而雙方通常不會(huì)再次簽訂勞動(dòng)合同變更書(shū)予以確認(rèn)。

實(shí)際上，雙方已經(jīng)通過(guò)行為對(duì)勞動(dòng)合同變更達(dá)成一致，且按此履行。《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄋ模�》第十一條中明確，變更勞動(dòng)合同未采用書(shū)面形式，但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過(guò)一個(gè)月，且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)家政策以及公序良俗，當(dāng)事人以未采用書(shū)面形式為由主張勞動(dòng)合同變更無(wú)效的，法院不予支持。

因此，當(dāng)勞動(dòng)者的實(shí)發(fā)工資水平高于勞動(dòng)合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)視為雙方在勞動(dòng)合同履行過(guò)程中對(duì)工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了變更，因此加班工資的基數(shù)應(yīng)當(dāng)以實(shí)發(fā)工資水平為準(zhǔn)。

其次，勞動(dòng)者的工資構(gòu)成名目繁多，如何確定哪些應(yīng)計(jì)入加班工資基數(shù)。正如本案中的申某，每月固定性的工資構(gòu)成項(xiàng)有基本工資、交通費(fèi)、住房補(bǔ)貼、獎(jiǎng)金、加班費(fèi)，臨時(shí)性的工資構(gòu)成項(xiàng)有安裝電梯獎(jiǎng)金。此時(shí)，在確定加班工資基數(shù)時(shí)，要理解和把握“按勞動(dòng)者本人正常勞動(dòng)應(yīng)得的工資”來(lái)確定的原則。正常勞動(dòng)所得，就是指勞動(dòng)者所獲得的工資構(gòu)成項(xiàng)應(yīng)當(dāng)具有名目固定性、金額穩(wěn)定性和時(shí)間連續(xù)性，同時(shí)還是對(duì)勞動(dòng)者本職工作的勞動(dòng)報(bào)酬的體現(xiàn)。因此，申某的基本工資、交通費(fèi)、住房補(bǔ)貼、獎(jiǎng)金符合上述判定條件，應(yīng)計(jì)入加班工資計(jì)算基數(shù)；而安裝電梯獎(jiǎng)金顯然是臨時(shí)性獎(jiǎng)勵(lì)，不符合上述判定條件。

此外，需要注意的是，現(xiàn)實(shí)存在用人單位不為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)，與勞動(dòng)者約定采取每月支付社會(huì)保險(xiǎn)補(bǔ)貼方式的，這部分補(bǔ)貼是否應(yīng)計(jì)入加班工資基數(shù)的問(wèn)題。實(shí)際上，用人單位與勞動(dòng)者的上述約定是違反社會(huì)保險(xiǎn)法的相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效約定，用人單位每月支付給勞動(dòng)者的社會(huì)保險(xiǎn)補(bǔ)貼實(shí)質(zhì)上是應(yīng)當(dāng)繳納給社會(huì)保險(xiǎn)基金的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，并非勞動(dòng)者的工資，不應(yīng)納入加班工資的計(jì)算基數(shù)。

（來(lái)源：北京日?qǐng)?bào) 作者單位：北京市海淀區(qū)法院 徐良君）