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案例

甲公司將其承建的項目工程的勞務(wù)部分分包給乙公司，乙公司又將鋪設(shè)琉璃瓦勞務(wù)分包給自然人董某。董某招聘藺某等四人共同鋪設(shè)琉璃瓦。藺某在施工現(xiàn)場樓頂鋪設(shè)琉璃瓦時，被吊沙灰的塔吊鐵盤砸傷左足，后被送往醫(yī)院救治。當?shù)厝松缇肿鞒龉�傷認定決定，乙公司不服，認為二者不存在勞動關(guān)系，不應(yīng)承擔工傷保險責任，遂提起行政訴訟。法院審理認為乙公司存在違法轉(zhuǎn)包、分包的情形，用工單位承擔職工的工傷保險責任不以是否存在勞動關(guān)系為前提，判決維持工傷認定決定，由乙公司承擔工傷保險責任。

分析

通常情況下，社會保險行政部門認定職工工傷，應(yīng)以職工與用人單位之間存在勞動關(guān)系為前提，除非法律、法規(guī)及司法解釋另有規(guī)定情形。《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》第三條第一款規(guī)定∶“社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的，人民法院應(yīng)予支持∶……（四）用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位；……”該條規(guī)定從有利于保護職工合法權(quán)益的角度出發(fā)，對《工傷保險條例》將勞動關(guān)系作為工傷認定前提的一般規(guī)定作出了補充，即當存在違法轉(zhuǎn)包、分包的情形時，用工單位承擔職工的工傷保險責任不以是否存在勞動關(guān)系為前提。根據(jù)上述規(guī)定，用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，職工發(fā)生工傷事故時，應(yīng)由違法轉(zhuǎn)包、分包的用工單位承擔工傷保險責任。

住建部《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》（建市〔2014〕118號）第九條∶“存在下列情形之一的，屬于違法分包：……（六）勞務(wù)分包單位將其承包的勞務(wù)再分包的；……”可以作為判斷乙公司是否屬于違法分包的參考依據(jù)。甲公司將其承建項目工程的勞務(wù)部分分包給乙公司。乙公司屬于具有建筑勞務(wù)資質(zhì)的企業(yè)，其應(yīng)使用自有勞務(wù)工人完成所承接的勞務(wù)項目，但其卻又將鋪設(shè)琉璃瓦勞務(wù)分包給自然人董某，該行為屬于違法分包。故雖乙公司不與藺某存在勞動關(guān)系，但也應(yīng)承擔其工傷保險責任。

依據(jù)

《中華人民共和國建筑法》第二十九條第三款規(guī)定∶

禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。

《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）第四條規(guī)定∶

建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。

《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見》（人社部發(fā)〔2013〕34號）第七條規(guī)定∶

具備用工主體資格的承包單位違反法律、法規(guī)規(guī)定，將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人招用的勞動者從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，由該具備用工主體資格的承包單位承擔用人單位依法應(yīng)承擔的工傷保險責任。

《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險行政案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2014〕9號）第三條第一款規(guī)定∶

社會保險行政部門認定下列單位為承擔工傷保險責任單位的，人民法院應(yīng)予支持：……（四）用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承擔工傷保險責任的單位；……